Bedrijfsoverdracht gestart: koper meldt zich en due diligence begint.
Een bijzonder compliment: er heeft zich een potentiële koper voor uw onderneming gemeld! U heeft de potentiële koper alle positieve kanten van uw onderneming laten zien. Ondernemen kent echter risico’s, dus de koper zal ook de risico’s van de onderneming in willen kunnen schatten.
U deelt alle noodzakelijke informatie met de koper. De koper onderzoekt de verstrekte informatie tijdens het due diligence onderzoek en komt tot een conclusie. U ontvangt een bod van de koper en treedt in onderhandeling met de koper over de koopprijs. Samen komt u tot een deal! Vervolgens moet de deal nog op papier worden gezet. Wellicht voelt dit gedeelte van de (ver)koop als onnodig papierwerk en het minst spannend aan.
Vergis u niet, dit kan het meest spannendste gedeelte van de overname worden als blijkt dat uw beloften niet kloppen.
Koopovereenkomst opstellen: rol van garanties en vrijwaringen
De deal zal moeten worden neergelegd in een koopovereenkomst. Daarin wordt uiteraard de (ver)koopprijs vastgelegd en de datum waarop de bedrijfsoverdracht plaats zal vinden. Uit het due diligence onderzoek zullen risico’s met betrekking tot de onderneming naar voren zijn
gekomen waartegen een potentiële koper zich wil indekken. Een koper zal zich tegen de gevolgen van het mogelijke risico willen indekken door garanties en vrijwaringen overeen te komen. Met een garantie of vrijwaring geeft een verkoper een verklaring over de staat van de onderneming ten tijde van verkoop (of een andere overeen te komen datum).
Verschil tussen garanties en vrijwaringen uitgelegd
Het verschil tussen garanties en vrijwaringen zit in de aard van de verklaring. Door een garantie te geven, verklaart een verkoper dat de onderneming (of de aandelen) een bepaalde eigenschap bezitten. Een vrijwaring geeft aan dat in het geval het specifieke risico waarvoor een vrijwaring wordt overeengekomen zich voordoet verkoper aan koper een bepaalde vergoeding moet betalen. Een vrijwaring is dus toegespitst op bepaalde gebeurtenissen die zich mogelijk kunnen verwezenlijken.
Risicoverdeling bij bedrijfsoverdracht: waarom garanties en vrijwaringen essentieel zijn
Het is gebruikelijk dat een koper garanties en mogelijk ook vrijwaringen van de verkoper wenst te verkrijgen die in de koopovereenkomst worden opgenomen. Het doel hiervan is voornamelijk de (financiële) risico’s met betrekking tot de in het verleden door verkoper geëxploiteerde onderneming te verdelen tussen koper en verkoper. Het komt regelmatig voor dat de inhoud van een koopovereenkomst niet deugt. Achteraf blijkt vaak dat door de verkoper garanties en vrijwaringen zijn afgegeven die niet hadden moeten worden gegeven, omdat ze niet stroken met de werkelijkheid. Ook wordt meer dan eens geen aandacht besteed aan de beperking van de aansprakelijkheid van een verkoper voor de schending van garanties en/of vrijwaringen. Zo kan het gebeuren dat jaren na de feestelijke bedrijfsoverdracht een koper een verkoper aansprakelijk stelt voor een inbreuk op de afgegeven garanties en een schadevergoeding eist.
Aansprakelijkheid bij garanties en vrijwaringen: risico’s voor verkoper
Mocht op enig moment na de bedrijfsoverdracht blijken dat een garantie toch onjuist was, zal de verkoper door de koper aansprakelijk worden gehouden voor de geleden schade. Als blijkt dat een situatie zich voordoet waarvoor door verkoper een vrijwaring is gegeven, zal de verkoper uit hoofde van die contractuele afspraak gehouden zijn schade te vergoeden. Daarom is het zaak dat de verkoper zich bewust is van dat wat wordt gegarandeerd en waarvoor vrijwaringen worden gegeven. Daarnaast bestaat de mogelijkheid de aansprakelijkheid te beperken. Als de aansprakelijkheid voor afgegeven garanties en vrijwaringen niet wordt beperkt, blijft er (onnodig) een spreekwoordelijk zwaard van Damocles boven het hoofd van verkoper hangen.
Beperking van aansprakelijkheid: tijd en omvang juridisch vastleggen
Het is dus zaak dat de juridische documenten die horen bij een overname, de transactiedocumentatie, klinken als een klok. Door de aansprakelijkheid van verkoper voor garanties in tijd te beperken, is na een bepaalde periode verkoper niet aansprakelijk voor inbreuken op garanties.
Geen beperking opgenomen: onbeperkte aansprakelijkheid en juridische onzekerheid
Als in de koopovereenkomst geen beperking van de aansprakelijkheid in tijd (of geld) is opgenomen, is de aansprakelijkheid voor garanties en vrijwaringen in beginsel afgegeven voor onbepaalde duur. Helaas biedt de wet evenmin een concrete beperking van de aansprakelijkheid in tijd of geld. De bescherming die de wet tegen een onbeperkte (duur van de) aansprakelijkheid biedt, bevat zogenaamde open normen, een niet vastomlijnd juridisch begrip. Oftewel er bestaat dan veel ruimte voor discussie en daarmee onzekerheid.
Juridisch advies bij garanties en vrijwaringen controleren of opstellen
Bent u geconfronteerd met een schadevergoeding door een (ver)koper en wilt u laten beoordelen of u gehouden bent de gevorderde schade te voldoen? Of heeft u concept transactiedocumentatie verkregen van de andere partij en wilt u de daarin opgenomen garanties en vrijwaringen laten controleren? Wellicht wenst u de volledige transactiedocumentatie te laten controleren. Uiteraard kunnen wij ook voor u nagenoeg alle contracten opstellen die zijn benodigd in het kader van een bedrijfsoverdracht. Het maakt daarbij niet uit of het gaat om een verkoop van aandelen of een activa transactie.
Juridische hulp in Veghel, Oss en omgeving
Woont u in de buurt van Boerdonk, Boskant, Eerde, Erp, Keldonk, Mariaheide, Nijnsel, Olland, Schijndel, Sint-Oedenrode, Veghel, Wijbosch, Zijtaart (gemeente Meierijstad), Uden, Gemert, Nistelrode, Beek en Donk of Heeswijk? Dan bent u welkom op onze vestiging in Veghel. Bel ons gerust op 0413 35 22 11.
Of bent u gevestigd in de omgeving van Oss, Rosmalen, Berghem, Schaijk, Heesch, Ravenstein of Kerkdriel? Dan is onze dichtstbijzijnde vestiging in Oss. Neem dan contact op met dit kantoor. U kunt ons bereiken op het volgende nummer 0412 76 02 27.
